一、非吸的四个特征，一个都不能少

《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕18 号，经法释〔2022〕5 号修正，2022 年 3 月 1 日施行）第一条给出了认定框架：
非法性 ：未经有关部门依法许可或者借用合法经营的形式吸收资金。 公开性 ：通过网络、媒体、推介会、传单、手机信息等途径向社会公开宣传。 利诱性 ：承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报。 社会性 ：向社会公众即社会不特定对象吸收资金。
企业主最容易轻视的是「公开性」和「社会性」：在朋友圈发融资信息、在供应商年会上讲「把钱放我这儿年息一分」，都可能被认定为向社会公开宣传。反过来，只在特定小范围内、点对点沟通的借款，不满足社会性特征，不构成非吸——这是与民间借贷的分界。

二、两罪的数额档位

罪名                              入罪档                                                巨大 / 严重档                                        特别巨大档
非法吸收公众存款罪   100 万元／150 人／损失 50 万元         500 万元／500 人／损失 250 万元             5000 万元／5000 人／损失 2500 万元
集资诈骗罪                10 万元（数额较大）                            100 万元（数额巨大） —

集资诈骗的数额以 实际骗取 的数额计算，案发前已归还的应予扣除；而为实施集资诈骗支付的广告费、中介费、手续费、回扣不予扣除。非吸的数额按吸收资金全额计算。同样集资 500 万，定非吸还是诈骗，量刑可能相差一个幅度以上，罪名辩护价值极大。
单位实施非吸、集资诈骗的，适用自然人犯罪的定罪量刑标准，对单位判处罚金，并追究直接责任人员（法释〔2022〕5 号修正后的规则）。

三、「非法占有目的」的八种推定情形

法释〔2022〕5 号修正解释第七条列明，具有下列情形之一的，可以认定为「以非法占有为目的」：集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的；肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的；携带集资款逃匿的；将集资款用于违法犯罪活动的；抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的；隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的；拒不交代资金去向，逃避返还资金的；其他情形。
八条指向同一个问题： 钱的真实去向 。行为人部分集资行为具有非法占有目的的，仅对该部分以集资诈骗罪定罪。所以涉案后第一件事是把资金流向整理成可核查的完整链条——这是罪名辩护的弹药库。

四、为什么说「公诉前清退」是保命条款

修正解释第六条明文：非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。 在提起公诉前积极退赃退赔，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚 ；主要用于正常的生产经营活动，能够在提起公诉前清退所吸收资金的， 可以免予刑事处罚 ；情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理。
注意两个限定：钱要用于正经经营（不是拿去投机挥霍），清退要在公诉前完成。这条规则决定了资金链出险后的行动顺序：先停止新的吸资、先自救清退、先面对出借人，而不是先失联——失联本身恰好落入「携带集资款逃匿」的推定情形。

五、出险后的处置顺序

第一步，立即停止一切新的吸资行为；第二步，完整梳理资金去向与资产清单，形成可核查的台账；第三步，与主要出借人建立沟通机制并留存记录；第四步，评估公诉前清退的可行性与缺口，必要时处置资产补足。这个顺序里，每一步都在为「非吸而非诈骗」「可清退免罚」两个出口积累证据。

张月君律师，北京北嘉律师事务所创始人、主任，执业 8 年。
执业证号：11101201811022721

专注中小企业刑事法律风险防范与涉企刑事案件处置。
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